04 Mar Acerca del Crowdfunding
“Crowdfunding” en español significa “recaudación de fondos” y es un tipo de financiamiento colectivo, normalmente en línea, que ayuda a emprendedores a obtener recursos para sus ideas o empresas. Los sitios de internet que lo desarrollan conectan a quienes necesitan del financiamiento con aquellos que están dispuestos a otorgarlo, generalmente, a cambio de una comisión. Los emprendimientos o ideas son muy variadas y pueden ir, por ejemplo, desde el lanzamiento de un disco hasta startups de tecnología.
Ahora bien, la manera en que se materializa este financiamiento es muy relevante desde el punto de vista jurídico y del vínculo que se generará entre el beneficiario y su “benefactor”.
Existen, a lo menos, 4 maneras de financiar proyectos o empresas y cada una tiene una particularidad en relación al vínculo que tendrá el financista con el receptor. Abordaremos en mayor detalle los del tipo crédito y participación en el negocio (inversión), dado que son los que tienen más implicancias legales:
1.- Donación (Donation based Crowdfunding). El financista literalmente no pide o cobra nada a cambio por el financiamiento, es decir, el financiamiento es a título gratuito por razones de filantropía.
2.- Recompensa (Rewarded based crowdfunding). En este caso el aporte al emprendimiento está condicionado a obtener una contrapresatción a favor del financista, que,por lo general, consiste en un producto o servicio.
3.- Crédito o peer-to-peer lending (P2P) o Lending based Crowdfunding. Ha surgido fuertemente como alternativa de crédito tanto para personas naturales como para empresas frente a las altas tasas y garantías que solicitan las instituciones financieras. Lo relevante de este tipo de financiamiento es que se trata de un préstamo, por lo que la empresa receptora obtendrá sus fondos pero al mismo tiempo se genera un pasivo o deuda, con tasa de interés, plazos y, en algunos casos, garantías que cubran posibles incumplimientos. Algunos sitios de internet conectan directamente a las partes y otros son más bien plataformas intermediadoras, por lo que, de concretarse la operación (un contrato de mutuo acuerdo), solicitarán una comisión que generalmente será un porcentaje del crédito obtenido.
En este caso en particular, hay aspectos muy importantes a considerar pues se genera una obligación de pago para la empresa a plazo, por lo que su incumplimiento genera responsabilidad y eventuales litigios. Así, hay que prestar especial atención a las cláusulas de este contrato tales como, por ejemplo, las “cláusulas de aceleración”, que en caso de mora o atraso en el pago de una de las cuotas del préstamo, establecen que el acreedor puede exigir el pago total de lo adeudado, como si el crédito estuviera totalmente vencido y no sólo una cuota.
Si no hay garantías específicas asociadas al crédito, será la empresa con todo su patrimonio la que deberá responder. En una sociedad constituida como vehículo legal del negocio los socios o accionistas responderán sólo hasta el monto de sus aportes, no comprometiendo su patrimonio personal.
Ahora bien, si el crédito está caucionado con garantías personales, podría verse afectado el patrimonio personal del socio y, en estos casos, generalmente se hace al socio responder por las deudas de la sociedad, vía fianzas o codeudorías solidarias (avales). Por lo mismo, es muy relevante determinar el tipo de garantías asociadas y la manera en que se protegerá el crédito otorgado por el prestamista.
4.- Participación en el negocio o inversión (“Equity crowdfunding”). Se trata de un tipo de financiamiento en el que, a cambio de éste, se ofrece una participación en el capital de la sociedad al inversionista. Lo relevante es que los inversores pasan a formar parte de la sociedad financiada. La ventaja de esta modalidad es que el riesgo del negocio se comparte y, a mayor cantidad de inversionistas-socios, menor es el riesgo para el fundador principal. Tampoco se genera una deuda directa con los inversionistas, a diferencia del caso anterior.
No obstante los claros beneficios, también se generan complejidades, pues el inversionista pasa a ser un socio o accionista en la sociedad, con poder de decisión, con derecho a voz y voto y, por ende, es un tomador de decisiones, lo que puede generar conflictos si no se delimitan claramente, por ejemplo, las facultades o poderes de administración de la sociedad. El conflicto en la toma de decisiones podría significar un bloqueo en la celebración de contratos, firma de documentos de crédito etc, si no se cuenta con una estructura de poderes adecuada.
Lo mismo sucede con el tipo de sociedad que se pretende constituir para concretar el negocio: ¿sociedad de responsabilidad limitada? ¿anónima? ¿SpA?. Cada una tiene una especial característica con respecto a la cesibilidad o venta de la participación del inversionista. Así, en una sociedad de responsabilidad limitada, el socio no puede vender sus derechos a un tercero sin contar con la aprobación de todos los socios. Por el contrario, en una sociedad anónima y también en una SpA, los accionistas, en principio, pueden vender libremente sus acciones a terceros, sin que los demás puedan impedirlo (indicamos en princpio, pues libremente los accionistas podrían acordar pactos de accionistas en los cués se restrinjan o se impongan condiciones a la libre cesibilidad de las acciones).
Ahora bien, muchos aspectos pueden regularse de antemano por los fundadores e inversionistas y todos los que participarán del negocio. Así, en una S.A. o SpAa través de los llamados “Pactos de Accionistas”, se establecen normas para regular la venta de las acciones a terceros, acordar quórums especiales de los socios para la votación de materias importantes de la sociedad como, por ejemplo, constituirla en fiadora de obligaciones de un tercero, la venta de activos esenciales, la elección del directorio, gerentes etc.
Pueden también acordarse previamente otros temas importantísimos tales como el reparto de utilidades y su distribución, políticas de la reinversión en la misma sociedad o en otras, etc.
En conclusión, si bien el crowdfunding es un mecanismo online, rápido y efectivo para obtener financiamiento, es muy relevante considerar las especiales aristas legales de cada uno, pues elegir erradamente y sin asesoría, puede afectar el éxito del negocio.